Page 59 - 破产企业股东在破产程序中的责任及权利概论

第二章 破产程序的启动 ◣

第一节 破产申请

《企业破产法》第 7 条明确规定了债权人、债务人和清算责任人可以向人民

法院提起破产清算申请。该法第二条规定了破产原因，债务人不能清偿到期债务，
并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。只有符合上述条件的债务
人企业才能启动破产程序（如无特别说明，本文所述破产均为破产清算）。实践
中，债权人申请破产清算时，由于对债务人的财产状况、经营状况了解有限，难

以把握启动破产程序的有利时机，亦无法实质推动清算程序的进行，债权清偿率
普遍较低。此外，中国立法中规定的债务人申请破产需要股东会或股东大会的决
议才能形成法人的意思表示，实践中，不少公司因为长期停止经营、股东失联、
章证照丢失，导致无法形成债务人的法人意思表示，成为债务人申请破产清算的

显著障碍之一。而美国、德国等国，法人债务人申请破产清算时，申请主体是董
事会、监事会的成员，并不需要法人的意思表示，便利债务人提起破产清算申请。
此外，债务人提起破产申请则意味着管理层丧失对企业的管理控制，客观上管理
层缺乏自愿申请破产的动力，因此，进一步完善细化债务人破产申请制度，特别

是构建公司董事破产申请义务，是尽早启动破产程序的重要环节。

一、构建中国董事破产申请义务的必要性

第一，及时启动破产程序有助于债务人财产价值的最大化。一家正常经营的

企业，从陷入经营困境到利润为零，再到濒临破产，是一个长期、缓慢的螺旋式
下降过程。人们越来越认识到，在正式干预企业死亡曲线上的任何一个点，促使
企业价值最大化的重要性都越来越凸显。当企业进入开始破产程序的临界期，事
实上已陷入难以自救的困境，处于破产清算或破产重整的边缘。破产开始原因制

度的设计，应当着眼于尽早开始破产程序，在企业危机初露端倪时便着手干涉，
以避免企业财产在左右腾挪的挣扎中遭受更大的损失。企业在不能清偿债务且资
不抵债以后，何时申请破产进入破产程序是决定债权人最终受偿比例的关键环节。
世界银行在给中国优化营商环境的建议中提到，及时启动破产程序是确保破产制

度效果的重要决定因素。
良好的破产制度作为一种过滤器，为陷入困境但又有拯救价值企业的恢复提
供法律框架，以及迅速清算无拯救希望的企业来提高一国或地区的经济效率。其

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