Page 77 - 破产企业股东在破产程序中的责任及权利概论

第三章 破产企业股东在破产程序中的责任及权利 ◣

于其他人的利益等情形，原则上应当遵循合同自由原则，尊重股权的可自由转让
性。所以在公司破产清算期间，公司依然具有法人资格，股权在法律上仍然存在，
在没有特别规定的情形下，股权转让只要不影响到破产清算程序工作的开展，不

损害债权人和公司利益，股东当然享有自由处分自己股权的权利。
第二，从《企业破产法》法律规定层面分析，通过对法条的梳理，只有在破
产重整程序中对董事、监事、管理人员持有的股权作出了禁止性规定，被规定于《企
业破产法》第 77 第 2 款，但是，本条也留有但书部分，即“人民法院同意的除外”。

有学者认为立法上之所以做如此规定，可能是因为实践中公司进入破产往往与债
务人的管理层人员自身不作为的行为导致的，禁止他们转让股权的行为以防止其
逃脱责任以保护债权人的利益，同时如果不加限制地允许他们自由转让股权的话，
对破产工作可能会产生不利影响，故法律做此原则上禁止转让的规定。

对此法条作相反解释可知，除了上述规定的人员，《企业破产法》并没有作
出禁止性规定，尤其是其他股东。根据《企业破产法》第 85 条的规定亦可以证
实这一结论，根据该条内容规定，出资人可以表决的方式决定破产重整中有关公
司股东权益调整的事项。股东权益调整当然包括对股权份额的调整，也就是股东

权利转让事项。
总之，除了《企业破产法》第 77 条的规定，法律并没有限制破产程序中股
权转让的情形。股东地位的取得、丧失与破产重整、破产和解、破产清算等程序
间不存在必然性的关联。在不存违反法律规定及可能损害公司或债权人利益的情

形下，应当允许第三人出资受让该股权。
破产清算程序中原则上不限制股东权利转让，那么按照《公司法》对股权转
让的规定，以及实践中的具体操作来看，我们依然会发现破产清算程序中股权转
让会面临很多困难。

第一，从股权变动的效力理论来看，出让人与受让人之间在法律性质上仅是
标的物为股权的合同买卖关系，该合同关系仅局限于双方当事人之间，不能对抗
公司或者善意第三人。公司作为一种组织体，具有一定程度的人合性，不仅要符
合法律、行政法规等对股东身份的一般要求，还要符合公司章程中对于股东身份

的特别规定，公司对受让人股东身份的确认应当成为衡量股权是否转移的标志。
因此，要实现股权成功转让，公司至少要对该转让行为作出明确的回复。而在破
产清算程序的实际情形下，公司的管理层已经不存在了，无法完成股东转让股权

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