Page 88 - 破产企业股东在破产程序中的责任及权利概论

◣ 破产企业股东在破产程序中的责任及权利概论

依据，学界对该条的规定大多持否定的态度，认为此条规定与一般法理不合，也
存在不完善的地方。需考虑的问题是，股东是否可以针对管理人的违背勤勉尽责
与忠实义务的行为提起赔偿诉讼，并且追回的诉讼利益归属于股东还是归属于公

司。此类不明确的问题，中国相关立法均未涉及。中国有学者主张，可以依据信
托制度的原理，认定对债务人的财产有分配预期的股东可以追究管理人的责任，
同时要适用派生诉讼的“竭尽内部救济”的规则，以防止股东滥诉。但是，问题
是管理人掌管了公司，对管理人追究自己的责任完全不具有期待可能性。虽然立

法上存在不足之处，但是也给实践中的法官留有作扩大解释的余地。为了达到股
东可以针对管理人的不作为提起管理人责任纠纷诉讼的目的，作者建议对此处的
“第三人”进行扩大解释，明确股东为此处的权利主体，以“管理人责任纠纷”
的案由提起诉讼。理由如下所述：

第一，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的
规定（二）》第 23 条第 2 款的规定，公司股东可以参照股东代表诉讼的规定对
清算组成员提起诉讼，虽然此规定的适用前提是公司处于非破产清算，文义上看
并不适用于破产清算的公司，但是从破产清算与非破产清算两个制度在功能、价

值方面均具有共通的一面，都有为了实现债权人的公平受偿的目的。如果类推适
用于破产清算并不违背立法目的，并且将股东解释为此处的第三人，因为股东对
公司的剩余财产具有期待利益，与公司的利益密切相关，所以也不会超出一个正
常理性人的预料之外。

第二，有学者主张说，如果赋予股东此项追究管理人民事责任的权利，股东
有可能会滥用此处的诉权，对管理人的工作造成影响。对此疑虑，作者认为完全
可以通过诉讼担保的制度来加以规避。

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