Page 147 - 法学理论与应用研究

第六章 合同法中风险分配分析

程合同的价格不能随意变动，简言之，价格风险和工程施工风险几乎全部将转嫁
给承包商。业主的项目招标依据概念设计实现，承包商需要率先核实业主的实际
要求，并如实计算工程量。但在项目投标之前，承包商对项目所在地的行情、工

程现场条件、施工工艺等方面的了解极少，加之不同地区的政治及法律环境、经
济发展水平、行业发展状况、业主诉求、宏观调控政策、资金来源等复杂的外部
环境，仅靠工程量统计数据和算量经验，难以在短期内准确核算，最终将承包商
置于两难的境地。由于建筑市场的激烈竞争，承包商往往为提升中标机会，自行

承担风险和损失，经竞标价控制在较低的区间；风险预判较高时，报价将处于高
位，丧失竞争力，中标机会便降低。
5. 承包商承担的合同条件风险
由于承包商和业主对于编制合同条件的不对等性，业主常常利用自身的优势，

提出诸多的严苛的单方面合同条件，以风险条款和隐含条件等不利的附加条款，
将工程项目的风险和责任转嫁给承包商，导致权、责、利的不对等。常见的条件
限制情形包括以下几点：
（1）对工程变更补偿范围和补偿条件的限制

以工程承包变更为例，承包商对整体工程无重大影响或技术指引有明确规定
的微小变更等情形，应当在合同价格不变动的情形下执行。承包商接收到业主的
调整指令后，针对后续影响作出专业预判。当成本预计上升时，承包商需以书面
的形式告知业主因新指示引致的变化的工程项目细节，并限于 14 天之内。这一

限制条款锁定了承包商的工程变更权利和补偿范围，明确了工程变更补偿的最高
限制。
（2）对业主责任开脱的条款
业主依据工程项目的建设进度，提供相应的图纸、材料、施工现场等，并按

期支付工程价款，合同开脱条款的设置将其所承担的合同责任和风险便得到控制，
明显低于其他合同模式。自我保护的行为极大地提高了承包商工程项目延期、建
设成本和补偿费用增加等多类风险的发生概率。业主材料和图纸的提供时限是一
个争议较大的关键问题，当业主提供的材料和图纸的时间符合合同规定的期限，

业主将不批准承包商的延期提请。但是，若业主在材料必须提交之日起的 14 日内，
依然未向承包商提供，由此直接导致项目工期延误，业主需确认延期的合理性，
并做出合理的处理。此外，由于承包商开具的信用证超出业主的规定范围所导致

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