Page 75 - 商标法解析：保护品牌价值的法律视角

第三章 商标的注册

实质性的商标权呢？注册商标在未实际使用之前是否应受法律保护，例如是否应
受侵权法的保护，获得损害赔偿的救济？是否可以转让、质押和许可他人使用？
在这里不一般性地讨论商标权的效力问题（商标权的效力涉及范围广泛的问题，

包括商标标识近似、商品和服务类似的判定，驰名商标跨类保护问题以及正当使
用问题，等等），而只针对商标法理论研究中提出的上述问题谈谈自己的看法。
这里认为，即使注册商标尚未使用，商标注册所赋予的也是一种完全意义上
的商标权，具有法律规定的商标权的全部权能，包括自己使用、许可他人使用、

转让、质押、禁止任何未经许可的使用和追究侵权责任的权利，以及对在后商标
注册申请提出异议和无效宣告请求的权利。这些都是商标法赋予注册人的实体权
利，而不是“程序性”权利。其他采注册取得商标权的立法，也都明确规定商标
权依注册（登记）而存在。

承认未使用的注册商标享有商标法规定的全部权利的理由是：
①中国商标法采用注册取得原则，明确规定注册商标受法律保护，商标注册
人享有商标专用权。商标权和其他知识产权一样具有法定性，权利法定包括权利
的取得方式法定。因此，无论从知识产权的法定性理论出发，还是根据中国商标

法的规定，注册都应当是商标权产生的根据。中国采注册取得原则，既有国际国
内现实的考量，也有尊重历史的原因。使用产生商标权的自然权利理论不能作为
解释中国商标权产生根据的理论。
需要说明的是，商标注册同不动产登记、动产占有一样，仅具有权利推定的

效力。既然是推定，就可以被相反的证据推翻，如在先权利人如果能够在法律规
定的撤销权期限内举出充分的证据，证明自己的在先权利，注册就可能被宣告无
效。承认商标注册仅具有权利推定效力，并不否认注册是商标权产生的根据，更
不等于承认只有实际使用才是产生商标权的根据。

②虽然说商标法保护的是以商标为载体的商誉，而商誉只能通过商标在商业
活动中的使用产生，但是这个命题的逆命题是不成立的，我们不能说，凡未建立
商誉的商标不受商标法的保护。商誉的建立是需要时间的，商标注册的作用之一
就是让注册人在法律的保护之下，通过商业性使用为自己的商标建立商誉。所以

说，注册商标只要未被撤销或宣告无效，就应当受法律保护，不管其商誉高低，
知名度大小。商誉的高低和知名度的大小只与商标受保护的程度有关（例如是否
可以享受跨类保护以及侵权赔偿额的高低），而与是否应当受保护无关。

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