Page 128 - 新时代行政法理论与应用实践

新时代行政法理论与应用实践
Theory and Application Practice of Administrative Law in the New Era

将决策过程和软件相结合。在实际工作中，每个违法案件都有自己的特殊性，现
有的算法规则不能满足全部案情需要，易产生处罚结果不合理问题。在算法黑箱
的掩盖下，无法证明该处罚过程的正当性，处罚结果出现问题时会加剧公众对数

字裁量的质疑。此外，在行政执法活动加强公众参与的趋势下，算法黑箱是诱发
合法性风险的重要因素。南京环保行政处罚裁量辅助决策系统的应用通过对大量
执法活动的经验分析，建立“行为”和“后果”两个维度要素，形成二维数组的
算法，在构造出简单的数学函数之后，通过叠加组合的方式计算出违法等级，最

后得出处罚结果。这一过程被保护在算法黑箱内。依据二维数组的计算方式得出
的处罚结果是否能够满足处罚结果的合理、合法性要求，还需要在实践中不断验
证。但是，不能否认的是，算法黑箱的保护给违法裁量提供了一定的空间。

数字化裁量让行政处罚变得更简便高效，违法行为经过算法规则计算可直接
作出处罚决定。算法黑箱加大了决策规则的隐蔽性，外在的表现形式则是简单的
指向性规则提供给社会公众，容易导致权力恣意。公开性和清晰性作为法律的内
在道德性，应当体现在各个方面，其要求法律必须被颁布，不能够仅以内部文件
的形式存在，而且作为法律规范的语言应当清晰，以避免引起歧义，而算法黑箱

的存在则让行政处罚裁量违背了这种道德性。当然，随着科技工作者的深入研究，
算法黑箱的现状在逐步破解，对数字技术的拆解和法律性解读会使数字化行政可
能更符合行政法治未来的发展方向。

2. 裁量基准数字化转译引发的合法性风险
裁量基准作为传统行政裁量的重要依赖手段在行政处罚中发挥着不可或缺的
作用，裁量基准通过细化处罚类型和处罚幅度等标准，将上位法赋予行政机关宽
泛的裁量权予以规制，进而将裁量空间压缩至分格分档的技术操作中。但是，数
字化裁量依赖机器的运作，人工适用的裁量基准难以直接适用于数字化裁量系统，

需要将裁量基准内容转译为计算机语言，进而纳入数字化裁量的算法系统中，并
对各个裁量因子应用在计算公式内的比重进行分配与赋值。数字化裁量系统的运
作模式突出特点是通过规则转码将裁量过程严格羁束化，借助大数据分析，将行

政处罚的实践案例搭建在类型化数据库内，适配相应的裁量基准，进而将数字化
裁量内部的标准程式化。借由丰富数据库的存在以掩盖机器裁量的僵化性不可取，
裁量基准适用于违法案件的规则转译为代码的算法规则一定程度可以提升裁量结
果的一致性，但是，实现个案正义需要裁量空间，这种算法规则的转译会产生与

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