Page 182 - 法律理论与实践研究

Research on Legal Theory and Practice
法律理论与实践研究

参与者，掌握着审判权，其对于整个法律制度都有着重要的作用，这个环节出了错，
那就是全盘皆错。因此，当务之急是提高司法审判人员的思想觉悟，并狠抓业务能
力。法律虽然赋予了法官自由裁量权，但自由裁量权应该是有限度的，而不应该完

全随着审判人员的直观判断而变化。更多的应该是理性的思考和有理有据的法律法
规的适用。检察院在审判过程中，也应该充分履行其监督职责。对于关键环节，检
察院应该进行全面的审查和重点监督。就好比民法基本原则在司法活动中的适用情
况而言，应该对法官所行使的自由裁量权、民法基本原则的适用做出重点审查和监

督，以此确认其行为的合法性与合理性，法律法规是否正确适用。
最后，是监督机制。应该建立“全方位、多主体”的监督体制机制，如：机关
内部监督，社会群众监督，媒体舆论监督等，做到“全方位、多主体”的监督。这

种监督机制，能时刻提醒司法审判人员审慎使用自由裁量权、合理合法地适用民法
基本原则，让其时刻谨记自身作为审判人员所肩负的崇高责任。该“全方位、多主
体”的监督机制的使用，让更多的主体参与了进来，对公民而言，增强了其法治意
识和参与感。对于司法审判人员而言，提高了对自身的要求，精进了业务能力、审
判水平，更能审慎地使用自由裁量权以及民法基本原则在司法活动中的适用。对于

社会而言，有利于形成知法守法的良好社会风气。对于国家而言更有利于社会主义
法治社会的完善与发展。但该监督机制在运行的过程中也应该保障法院审判权和检
察院监督权的独立，处理好社会舆论与审判权独立之间的关系。这就要求必须遵循

法治的精神、原则和方法，不得以道德判断取代或者冲击法治规则。

二、民法学说司法适用的特色

《民法总则》第十条规定民事法律渊源仅包括法律和习惯，排除了国家政策、
行政法规、司法解释、法理、司法判例及学说等作为民事法律渊源，而且该条规

定的法律限定为狭义的法律，即全国人大及其常委会制定通过的法律，极大地缩
小了司法适用的法律渊源范围。为此，有学者对此提出质疑，法律和习惯能否满
足日益繁杂又广泛的民事纠纷所需要的法律规范。司法实践证明，司法适用中仍

存在许多民事纠纷无法找到法律依据的问题，导致法官向理论学说寻求解决之道。
研究法律的人对成文法的阐释，对习惯法之认知及法理之探求所表示的意见，称
为学说。从概念表述可知，学说应作广义理解，即一切有关法的学说。当然，学
说只是代表学者个人之意见，属于学理解释，不能直接发生任何拘束力。学说只

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