Page 105 - 法学理论与应用研究

第五章 合同法的经济分析

第五章 合同法的经济分析

第一节 经济学中的契约理论

一、关于契约的界定

契约常常被定义为具有强制执行力的协议或允诺。美国《第二次契约法重述》
下了一个经典性的定义：“所谓契约，是一个或一组承诺，法律对于契约的不履
行给予救济或者在一定的意义上承认契约的履行为义务。”对其进行具体界定，
仍然有以下几种不同的观点。我国学者何怀宏认为，契约在历史上有几个方面的

含义：一是作为经济法律概念的契约，主要在罗马法中有所体现；二是作为宗教
神学概念的契约，主要见之于《圣经》中的概念；三是作为社会政治概念的契约，
这主要在中世纪末的反暴君派理论家和霍布士、洛克、卢梭等人的著作中有所体
现，其更早的发展还可见之于古希腊罗马思想家的论著；四是作为道德哲学概念

的契约，这主要见之于罗尔斯的观点。而康德则可以说是其先驱人物。在中国古
文化里，“契”和“约”都是和政治法律的意义相联系的。但在纷繁复杂的中国
历史发展过程中，“契”和“约”又部分地担当了解释某种经济关系的责任，如“地
契”“房契”和“卖身契”等等。19 世纪因卢梭的《社会契约论》翻译为中文后，

“契”“约”二字合并，并在中国文化中被广泛使用。“契约”由此真正进入到
中国人的政治、经济、法律生活中，并对我们的社会生活产生着一定的影响。
中国历史上没有明确区分契约与合同，契约俗称合同、合约或协议。在现实
经济生活中，人们经常使用契约和合同两个概念。新中国成立后，我国的一些规

范性文件中出现了合同与契约交替使用的情形。1950 年 9 月《政务院财政经济
委员会关于机关、国营企业、合作社签订合同契约暂行办法》曾把合同与契约共
用。70 年代，合同一词得到广泛的承认和使用，契约一词只在学术研究和日常
生活中偶尔使用。在现行立法中，实际上已经淘汰了契约的称谓。在学术研究中，

我们对“契约”和“合同”两个概念已不做区分，而是把它们作为等同的、可以
相互替换的概念。本文以契约的经济学分析作为出发点，对合同法律制度进行经

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