Page 28 - 法学理论与应用研究
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Research on Law Theory and Application
法学理论与应用研究
去语境的纯学术传承展示，的确丰富了当代中国法学学术研究，但也因其脱语境
和去语境，这类研究面对中国当代制度实践的复杂生态时，其解说力并未像其所
预期的那样强大，甚至采取鸵鸟战术，醉心于自我演绎而无视中国法治建设中出
现的种种具体问题所带来的挑战。
儒家理论作为中国传统文化资源中最为核心、最为重要的组成部分，无疑是
当代中国学者不得不面对的学术资源。儒家理论生成于兵连祸结的多国竞逐年代，
群雄并起并未带来天下和平，渴求秩序安定已经成为当时人们的第一选择，也因
此造就了那一历史时期的多种理论方案的竞相登台。治乱年代并未给儒家理论提
供更多的施展机会，时代稍显承平，儒家理论的实用取向和超越性立场渐显优势，
终成历史中国治理家国天下的理论奥援。因此面对中国法治实践和宪制建设等国
家治理话题时，我们也面对了一个接近于原初儒家的问题意识，那么反思儒家理
论作为一种现代性治理资源的可能性，在知识视域上创造性地转化儒家理论的现
代性解说力，推动中国法学理论的文化自觉意识的苏醒和理论的自觉发展也是十
分有必要的。
作为现代法律的学术人，我们生活的历史制度语境，受到的学术训练背景和
所关注的问题，都决定了我们不可能成为当代社会儒家的辩护者、卫道 ±，也
不能成为儒家的复兴者和衣钵继承人。但是面对历史作用和现实影响巨大的儒家
理论资源，我们也不能仅仅作同情式的理解，单纯地承认其历史价值。更应有从
理论自觉和文化自信的立场所生发出来的继承和发展，尤其是创造性转化与创新
性发展。鉴于儒家理论在历史上一直都是一种通过理论阐释而得以发展的理论体
系，其与现代学术和现代思想的有效融合亦非不可能。苏力的社会科学研究，一
定程度上曾为儒家理论的现代性转化找寻了可欲的方向。典型的案例是《送法下
乡》一书的一个湖北大山区间的乡村法庭的田野调查的故事。作者发现当地法官
在处理一起赡养案的时候，看到“在法庭调解的最后阶段，法官不仅提出了狭义
的赡养问题，而且考虑到老人同谁居住、口粮、生病的医疗费、死后的丧葬费、
棺材等问题，还考虑到老人的吃油，包括荤油和素油问题，考虑到老人吃蔬菜的
问题，考虑到儿子提供的粮食中是否有绿豆和黄豆以及有几斤黄豆和绿豆的问
题。”作为现代法学家，不免觉得法官在司法审判中对这些鸡零狗碎问题的关注，
实在是显得司法审判的琐碎，甚至有失庄严。但如果从传统法制中儒家的理论性
渗透的角度看，就可以看出这些看似琐碎的安排背后，实际是基层法官在现实中
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