Page 11 - 破产企业股东在破产程序中的责任及权利概论

第一章 破产与破产法 ◣

体的实例”，《十二铜表法》的规定从文字角度而言，只是在保护债权人的利益
前提下，利用法律的威严及肉刑的恐怖来进行某种负面激励，震慑债务人履行债
务或促使其亲友、相关人等代其清偿。分尸非古罗马发展至成熟形态的执行制度。

古罗马当权者缺乏将平民沦为本地的奴隶的机制，也没有对平民债务人施行瓜分
身体酷刑的社会环境。可见如无最后的肉刑执行，那么缓冲期与和解制度值得反
思，因为如果大多数债务能进行和解，就谈不上“平衡保护双方权利”的理念，
相反如果真的关注双方的权利，那么直接将债务人贬为奴隶并规定其劳动年限，

则更符合经济原理，这样也能从侧面上增加债权人的债务获偿量。因此，《十二
铜表法》之第三表，很可能如上文所述，仅为一种激励措施。
（二）对中世纪“砸烂长椅”说的分析
“砸烂长椅”作为破产制度起源，其合理性在于“以贬斥的方式来公示商人

（无论是商自然人还是商法人）退出市场，并限制其商事信用”的执行结果。虽
然其时仍是以“破产有罪”为预设条件的，“个人破产”与“法人破产”“自由
破产”与“强制破产”的分界也并不明确，但“退出市场”这种商事人格灭失、
信用减等的结果，表明当时“自然人人格与财产责任的分离”的理念已经达到了

一定的水准。但此说问题包括：第一，此说成立理由主要来自词源考据，但“语
言变迁”在某种程度上是随意的，如中国现代语以“破产”代指“失败”，以此
也可推论“失败”这一词出现时就有相关的“破产”理念，因此学界也有学者认
为破产一词源于拉丁语 fallitax，意义类似于失败。第二，随着十字军东征，西欧

商路的打开，贸易的增加，货币兑换的统一化都是经历史考证过的，但对于法律，
“几乎没有什么留存下来的史料，可以使我们看出法律和法制上有什么变化”。
“砸烂摊位”是否具有法律意义，其法律效力、适用范围是值得怀疑的，很可能
债权人在砸烂债务人摊位后仍需要通过法律手段，如商人法庭的判决来实现自己

的债权。“砸烂摊位”究竟属“习惯法”或“泄愤手段”仍有争议，没有记录证
明这是一种简易法律程序，其执行结果带有法律效力。
（三）中世纪商人破产起源说的合理性
综上，两项学说都有值得怀疑之处。比较而言，我们更倾向于中世纪“商人

破产”说，且认为此习惯法制度很大程度上影响了现代“自然人破产制度”的形
成。作者不认同古罗马发源说的原因在于：《十二铜表法》第三表的立法目的，
很可能是当时统治者与法律工作者需要一套“债务处理制度”而已，并未有现

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