Page 226 - 法律理论分析与创新

法律理论分析与创新
Legal Theory Analysis and Innovation

行为发生之前，具有一定限度的意思自治，在合同中确定侵权行为的法律适用。
人类社会在不断发展和进步，国际私法也不断呈现新的发展趋势，意思自治
原则是其中一个重要的分支，呈现出旺盛的生命力。该原则在国际很多行业的法

律适用中都有重要的作用，在合同领域意思自治原则的应用是最广泛的。目前世
界经济一体化大发展，国际贸易越来越多，意思自治原则也不局限在特定领域，
正向其他领域突进，比如侵权领域、遗嘱和继承等方方面面。这种发展也使得合
同领域之外的纠纷解决变得比以前简单，而且还能保证和尊重相关方的主体权利。

意思自治原则已经在我国取得了一定程度的发展，但是在很多方面还是存在进步
和完善的可能性。

二、国际私法中的法官自由裁量权

在涉外民商事领域中，法律条文的运用一直是当前司法实践的难点和痛点，
这主要体现为法官如何运用自由裁量权的问题。2010 年颁布的《中华人民共和
国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）已经过十年的发展，
我们有必要对国际私法中法官自由裁量权的含义、特征、作用、类型与立法规定

等问题作进一步反思，以推进我国涉外法治建设。
（一）国际私法中法官自由裁量权的特征
在我国，如何正确行使法官自由裁量权是法律实施中无法回避的一个问题。
法官自由裁量权的行使具有法律基础、价值基础与社会基础。法律基础就是法官

自由裁量权的行使要有立法上的授权；价值基础就是法官自由裁量权的行使要合
理与公正；社会基础就是法官自由裁量权的行使系根据案件的具体事实，是案件
的客观需要。合法性、合理性与客观性是法官行使自由裁量权的基础。综上所述，
法官自由裁量权具有以下四个方面的特征：法官自由裁量权是一种司法权力；法

官自由裁量权是一种法律赋予的权力；法官自由裁量权是一种受约束的权力；法
官自由裁量权是根据案件事实合理解决争议的权力。国际私法中的法官自由裁量
权既具有上述四个特征，也具有其特殊性，主要体现为法律适用领域的特殊性以
及法律选择方法的灵活性。

国际私法调整的是涉外民商事关系，国际私法中的法官自由裁量权是法官在
解决涉外民商事争议过程中所产生的一种裁量权。因此，法官自由裁量权的行使
不能仅仅局限于国内案件所要考虑的因素，而是要考虑到国际民商事秩序的维护、

214