Page 74 - 建设工程领域的知识产权问题研究

Research on Intellectual Property Issues in the Field of Construction Engineering
建设工程领域的知识产权问题研究

因此，法院无法对诉讼中争议问题进行充分调查。行为保全申请人若要确切地证
明胜诉可能，可从两方面着手：
第一，申请人的知识产权是否有效。知识产权行为保全的申请人应当是权利
拥有者，其应当持有合法的、有效的知识产权。申请人应当向法院提交能够证明

其是权利所有者的证据，譬如能够证明其合法继承了该知识产权的证明文件等。
第二，是否存在侵权行为或准备实施侵权行为。申请人请求法院适用行为保
全时，需向法院证明存在侵权事实或即将发生侵权的事实。相较于其他的侵权纠
纷，知识产权的易复制、难开发等特点决定了知识产权纠纷中的某些侵权行为一

旦实施，就会给权利人带来难以弥补的损害，因此，申请人若有证据证明相对人
存在处于准备阶段、即将实施的侵权行为，就有权向法院申请采取行为保全措施。
“救济先于权利”，将即将发生而未发生的行为纳入行为保全措施的作用范围内，
在诉讼终结前加以制止，对于保护权利人合法权益具有重要的作用。

（二）难以弥补的损害
所谓难以弥补的损害，即最终判决所确定的损害赔偿将难以弥补的损害。确
认被申请人的行为是否会对申请人的利益造成无法弥补的损害，是法院判断当事
者之间的权利义务状态是否需要维持现状的前提。我国知识产权与民事诉讼立法

均将“难以弥补的损害”作为采取行为保全措施的条件。损害是否难以弥补属于
不确定的法律概念，因此具有相对性，并没有客观绝对的标准。域外的司法实践
中，对“难以弥补的损害”进行了相对性的界定。例如，在英国法中，能够获得
衡平法的禁令救济的，只能是通过普通法的损害赔偿无法得到充分救济的当事人。

美国的判例实践中，“难以弥补的损害”是指无法以金钱填补或无适当方式可以
测量的损害。除非例外情况，如果原告在申请日至最终裁决期间可能受到的不应
遭受的损害能够获得损害赔偿金的补偿，那么被告就不应该被限制。知识产权诉
讼中，知识产权人合法存在的权利一旦遭受侵害，其损害将难以弥补。譬如商标

诉讼案件中，若准许相对人窃用并制造的商品流向市场，对权利人的商誉即造成
难以弥补的损害。因此，知识产权诉讼中，申请人无需对“难以弥补的损害”作
详细证明，只要申请人证明其合法知识产权正在或即将遭受侵害，即可推定为其
有受不可回复的损害。

在知识产权纠纷中，被申请人如若有以下三种行为之一，申请人能确切地证
明其胜诉可能性，法院即可推定存在“难以弥补的损害”：

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