Page 185 - 法学理论与应用研究

第九章 公司法基本内容

查重大关联交易的特别职权，如果公司与关联方的交易达成一定比例或总额，独
立董事必须就此决议作出专业、客观的判断，其旨在监督和约束董事操纵关联交
易进行损害少数股东权益的行为。但独立董事的选聘多数情况下是由董事会决定，

自己选人监督自己，不可谓没有偏颇，独立董事制度十分容易沦落至“摆设”。
实践中缺乏对独立董事的激励机制，独立董事也具有严重的“责任焦虑”，使其
很难独立监督关联交易。但独立董事和监事会理论上都具有对关联交易进行监督
或审查的正当性，在公司治理中应当借助现有制度基础的力量，并对其加以完善，

在公司关联交易决策中发挥两者的作用来阻止不当关联交易的发生。
综上所述，要实现公司法规范在关联交易法律规范体系中的基础法定位与功
能，便要结合关联交易的本质确认其纳入受信义务规则的调整范围，以此作为主
要方向去展开设置条文，以及完善公司治理结构，重视监事会、独立董事在监督

关联交易行为过程中的作用。
2. 公司法对关联交易的规制范围
在确定公司法对关联交易的规制方向是选择衔接受信义务后，公司法关联交
易规范的界域内首要内容得以明晰：即以受信义务规则为基础，展开设置和完善

公司组织治理结构及相关主体义务之规范。此外，公司法规制关联交易的内容范
围应当完整、准确且恰当，方能发挥其基本法之作用，要实现这一目标，公司法
在关联交易法律规制体系中的界域或范围，还需结合关联交易的内部管理全过程
来予以确认。

由图 9-1 可见，公司关联交易的内部管理大致可以归纳为以下几个主要环节：
确认关联方、起草协议、独立董事审核、内部审批表决、财务会计记载与复核、
信息公告披露及交易监督。而在此次《公司法》修订中，对于关联交易规定的部
分，可以从以下方面去具体考虑划分其内容范围：首先，公司法应要揭示关联交

易、关联方、关联关系等基础性的主题概念，为法律识别与认定关联方与关联交
易提供准确参考；其次，需要设置关联交易决议形成的正当程序规则，包含提案
提出、独董审核、召集会议、信息公开、决策投票及程序监督等方面；再次，公
司法应有识别关联交易的实体公允规则；最后，需要明确不当关联交易的法律后

果以及提供追责与救济措施；以此形成对关联交易管理过程的事前、事中、事后
闭环型规制，也是对关联交易进行全方面的基础性、原则性调整。然中国现行《公
司法》规范是否达成上述目标，则需进一步审视。

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