Page 39 - 商业外观之多重法律保护问题研究
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第二章 商业外观多重保护之现有法律分析
二、立体商标之注册与规定
（一）两种表达的区分
由图 2-2 推测可知，商业外观与立体商标关系中有重合的部分可以以
相同的方式进行规定，在此前提下有两种不同的表述方式：实用艺术作品，
外观设计，包装、装潢等作为商业外观注册为立体商标进行保护；立体商
标中的形状，包装、装潢等商业外观受《商标法》《著作权法》《专利法》
保护。商业外观作为立体商标保护的条件有申请人申请、证明商标三维立
体及其非功能性和非纯装饰性等要求。本部分所讨论的是第一种表达方式
下的情形。
（二）理论规定
1. 立体商标的保护模式
现行《商标法》第 12 条 a 规定了不得注册为立体商标的情形，存在诸
多的不足严重影响了非功能性制度价值的实现，其三种列举的有关功能性
的情形不能涵盖立体商标的所有种类；且三种有关功能性的情形依据的理
论判断也模糊不清。
立体商标的保护模式主要包括四种：《商标法》的保护、《著作权法》
的保护、《专利法》的保护。未注册商标有可能以《反不正当竞争法》进
行保护。
2. 三维标志商标功能性及显著性的认定
在比较法上，立体商标的审查主要存在以下几个方面的问题：一是立
体商标是否属于可以构成商标标识的元素；二是显著性认定问题，即如何
认定立体商标是否具有识别不同经营主体的能力。通常情况下几类标识的
显著性认定不存在问题：①与商品没有任何关联的立体形状；②含有文字、
图形等其他显著成分的立体标识；③经过明显设计独特设计或具有独创性
的、获得显著性的三维标识。三是功能限定问题，即如何认定立体标志属
a 《商标法》第 12 条：“以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技
术效果而需有的形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册”。
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