Page 46 - 商业外观之多重法律保护问题研究
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R 商业外观之多重法律保护问题研究
esearch on the Multiple Legal Protection Issues of Trade Dress
造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的不正当手
段从事市场交易，损害竞争对手。从该条规定来看，法律禁止的是“因混
淆而使购买者误认为是知名商品”的仿冒行为。可见，中国《反不正当竞
争法》保护商业外观采取的是和英美法系国家相同的方式，即立足于市场
混淆结果的商业外观保护。
笔者认为，第五条第 2 项的保护范围过于狭窄，未涉及对不知名但有
一定影响力、未注册商标的保护。也即，当认定补充“知识产权法”对商
业外观进行保护的补充性条款时，还有待进一步的提升与完善。
（二）擅自使用知名商品包装、装潢的构成要件
1. 擅自使用
所谓擅自使用，是指经营者未经权利人许可而自行使用其知名商品特
有名称、包装、装潢。“擅自使用”体现了仿冒行为的主观故意性。因为
经营者如果通过合法的途径，如权利人将其知名商品的特有标识依法转让
或许可使用，该经营者由此获得合法的所有权或者使用权并对有关标识加
以利用，则谈不上不正当竞争，也不是违法行为。
2. 知名商品
根据国家市场监督管理总局 1995 年 7 月发布的《关于禁止仿冒知名
商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》（以下简称
a
《若干规定》）第 3 条， “知名”的标准是“一定”，不需要达到驰名
的程度。而“一定”的标准，根据最高人民法院《最高人民法院关于审理
不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第
b
1 条， 应当把握以下几点：
①市场知名度：市场知名度的范围在中国境内但不是指整个大陆区域，
只需达到一定市场范围内相关公众知悉即可。
a 参见第 3 条：“本规定所称知名商品，是指在市场上具有一定的知名度，为相关公众所知悉的商品。”
b “……人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行
任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。原告
应当对其商品的市场知名度负举证责任。”
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