Page 107 - 法律理论分析与创新

第四章 经济法理论分析与创新

的意旨。既然肯定意思表示为法律行为之核心要素，承认合意为合同的内核，要
求当事人有受约束的意旨，也可以说，我国法原则上采纳了“意思说”。不过也
应注意，合同的约束力，并非纯粹基于当事人的意思，当事人的意思只是提供了

一个基础，约束之力的来源则外在于当事人的意思，最主要的有二，即要么是道
德，要么是法律。“君子一言，驷马难追”，这反映了道德规范的力量。法律的
力量当然要以法律与合同的结合为必要，也就是像《民法典》第 2 条所说的，民
法要“调整”合同关系。民法的“调整”，其实就是以民法规范为尺子，衡量作

为特定社会事实的人之行为及人与人之间的关系，并在此基础上做出评判。基于
国家法律的肯定性评价，便可请求国家公权力机关予以执行。
关于赋予合同执行力的原因，学界力图追溯久远历史中的公平正义观念并
作统一的说明，比如追溯到亚里士多德的正义理论，其中“平均的正义（iustitia

commutativa)，指社会上个人相互间的给付与对待给付，务求其均衡，个人的
权利，应该相互尊重”。有偿合同符合“平均的正义”，故其成立较易、消灭较难、
效力较强，其债权人所受保护较多。“因之人与人之关系，自应以均衡交换为首要，
若受而不与，法律必薄之”。詹姆斯·戈德雷教授亦从亚里士多德的古老著作中

寻求帮助，认为用亚里士多德派别的术语来说，在人们展现审慎及分配正义之
德性的程度上（to the extent people exercise the virtues of prudence and distributive
justice)，合同增进了资源的配置。在亚里士多德派的传统中，诸种选择因其有助
于良好生活（即最大限度地尽人之为人的潜能所实现的生活）而显得重要；过这

样的生活乃是人类的幸福，这才是人们各种努力讨生活的终极目的。詹姆斯·戈
德雷教授考察了后世两派理论，一是功利主义理论，另一则是康德和黑格尔的理
论，说明何以上述选择是重要的。前者认为法律强制实现合同是为了最大可能满
足人们的偏好；后者认为选择之所以重要是因为它们是自由或者自治的一种表达，

合同具有拘束力是因为这是自由的必要结果。
其实，追溯到亚里士多德的理论也只是一种说法，这种说法是否放之四海
而皆准也颇值得怀疑。历史地看，中国人很早就有交易及合同实践，无论是商周
时期的青铜器还是后来敦煌、吐鲁番等地出土的古代契约文书均可反映这一点。

中国古代的法典固然是刑事内容居多，但也并非全然没有私法及合同的内容，
“一任私契、官不为理”只不过是说很多交易是放给民间通过契约约定，在官方
的法典中规定较少而已。《名公书判清明集》收录的宋代的裁判记录，很多原案

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