Page 108 - 法律理论分析与创新

法律理论分析与创新
Legal Theory Analysis and Innovation

是基于契约主张权利的，从中可以反映出裁判者对于契约的承认及保护。由此至
少说明，当时的中国人有着自己关于契约的理解，契约在实践中的应用顺畅无碍
并受国家公权力的保护，与亚氏的理论没有任何关系。西方的理论大抵要依有偿

与无偿的不同而分别说明，在中国对此之所以未做太深入研究，恐怕也与人们认
为它理所当然不无关系。正所谓“周瑜打黄盖，一个愿打，一个愿挨”，一个“愿”
字已具有足够的包容力。合同古称“契约”“质”“剂”等，功能多样，相较于
发生债权债务，像不动产买卖之类，其契约的功用更多体现在权利凭证上；当然，

今天我们的立法区分债权债务的发生与物权变动（《民法典》第 215 条区分原则），
物权变动采公示原则（《民法典》第 208 条）。
不论物权、债权，合同一如法律，起“定分止争”的作用，如此，一个“分”
字也可包容不同的类型。就债权合同而言，在尚未履行场合，便可呈现为一个

“该”字，债务人“该”向债权人交付某物、为某行为或者不为某行为，要解决
的是人之相与中给付与对待给付的时间差；同时，合同在获得法律认可的场合，
也就成为评判是非对错的基本依据，中国人讲的是个“理”字，据此，纠纷两造，
或是理曲，或是理直。

民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除
外。行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行
为（《民法典》第 136 条）。如果说合同的“成立”尚属事实问题，及至其“生
效”，则进入了对合同的法律评价领域。申言之，合同具备一般生效要件，即行

为人的行为能力、意思表示真实以及不违法悖俗（《民法典》第 143 条），通常
便可获得国家法律的积极评价，具有法律约束力。否则，比如约定买卖人口的合
同，即便卖方和买方的意思表示是真实的，在今天的法律上也得不到承认，不会
按照买卖双方的合意承认其效果。如此，合同效力的发生是当事人意思与法律评

价共同作用的结果。如此认识，也与我国通说关于民事“权利”的“法力说”（有
别于意思说和利益说）相统一。
法律行为或者合同经由法律评价，在获得积极评价场合，其效力（effects）
内容如何，仍有进一步探析的必要。合同效力既为当事人意思及法律评价共同作

用的结果，就其效力内容，也可循此路径分析。如果看比较法的话，《荷兰民法
典》第 6:248 条第 1 款规定，合同不仅具有当事人约定的法律效力（the juridical
effects agreed to by the parties)，也具有依合同性质因法律、习惯或公平合理要

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