Page 77 - 新时代行政法理论与应用实践

第二章 行政许可体系

与《标准化法》的规定存在冲突。按照上位法优于下位法的原则，应当遵循《标
准化法》的规定，将推荐性标准的制定权授予国务院标准化行政主管部门。然而
国务院标准化行政主管部门毕竟不是专业从事环境保护的部门，无论在专业性还

是经验性上都与环境保护主管部门存在差距。更重要的是，在实践中，推荐性环
境标准的制定权依然属于环境保护行政主管部门，这一点可以从《国家环境保护
标准“十三五”发展规划》看出，根据其中列举的“十三五”国家环境保护标准
制定修订项目清单可以看出，环境保护行政主管部门几乎包揽了所有强制性环境

标准与推荐性环境标准的制订修订工作，并没有出现国务院标准化行政主管部门
制定的推荐性环境标准。
3. 行政许可设定违法

我国目前碳中和领域关键性行政许可有四项，其中碳排放许可是最具有针对
性和代表的性的行政许可，然而这一行政许可却存在设定违法的问题。为了回避
许可设定的违法性问题，《碳排放权交易管理办法（试行）》中使用的是“碳排
放配额”这一法律概念。尽管这一概念回避了许可二字，但是“碳排放配额”从
本质上看还是属于《行政许可法》第十二条第二项所规定的“直接关系公共利益

的特定行业的市场准入”事项，是一种赋权性行政许可。《行政许可法》中明文
规定部门规章不得设定行政许可，只能对上位法设定的行政许可作出具体规定。
而《碳排放权交易管理办法（试行）》的制度主体是国家发改委，是一部典型的

部门规章。依法无权设置行政许可，存在违法设定行政许可的嫌疑。就全国范围
来看，这种违法性范围还在进一步扩大。
4. 行政许可程序违法
我国的“碳排放配额”作为一项赋权性行政许可，在实践操作中其大致的行
政程序为：申报—核查—评审—发放。申报是指纳入控排企业和单位向行政主体

报告其碳排放信息；核查是指行政主体对企业和单位碳排放信息报告的真实性进
行核查，评审是配额分配评审委员会确定各企业和单位的具体碳排放配额；发放
是指行政主体将碳排放配额免费配置给企业和单位。然而这一程序却直接和《行

政许可法》相冲突。碳排放许可属于《行政许可法》第十二条第二项所规定的行
政特许事项，关于此类许可的程序，《行政许可法》第五十三条有明确的限制：“实
施本法第十二条第二项所列事项的行政许可的，行政机关应当通过招标、拍卖等
公平竞争的方式作出决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。”

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