Page 211 - 不动产登记制度的法律问题研究

• 第五章 破产法制度完善

修订以及对未出台部分进行起草。这些研究成果，尤其是研究过程中不同观点的
争鸣为破产法如何体系化提供了良好的思路和借鉴。
（二）国外立法的经验和教训足以提供借鉴
就域外经验而言，大部分市场经济成熟的国家已经编纂了统一的破产法且方

式呈现多样化。例如，日本是对商主体破产和自然人破产进行了分散立法，商主
体破产适用《公司法》《破产法》以及《公司更生法》；自然人破产则适用《破
产法》以及《民事再生法》。日本破产法采取这种模式是因为对破产法律进行分
散立法可以迅速适应社会变革而提出的迫切要求。因为对于单行法律的修正，不

用顾虑部门法律规范体系之间的完整性，修法工作较为简单，能有效发挥法律积
极调控社会的作用，在之后如部门法发生变化时也不至于再次伤及其他相关法律
的效力。然而这也造成了一些弊端，以日本“倒产四法”为例，其设定、程序、
实施等方面都存在很多共性之处，正如山本和彦所述，这些法律的重复规定导致

了大量没必要的司法活动存在。
正因为碎片化立法存在这些缺点，所以大多数国家如美国、德国则采取制定
统一破产法典的模式，将商主体破产与自然人破产程序进行了规定。德国 1999
年生效的新的破产法采取的就是一般破产主义。值得一提的是，该法规定了调解

前置的模式，债务人必须在申请个人破产前同债务人进行和解，只有和解失败以
后，债务人才能向法院提出破产重整或者清算申请。并且规定，债务人在破产程
序中并没有重整和清算的选择权，而是在申请个人破产后，破产法院要依职权主
动调查所有与破产程序相关联的情况，之后法院会再次开始庭内调解，债务人必

须提交债务清理计划，债权人对清理计划进行表决，如债权人超过半数同意该计
划，且同意人其所代表债权份额过半数，法院可以强制通过该清理计划。如果无
法通过清理计划，才可进行破产清算程序。
美国破产法同样采取一般破产主义，且该法也设置了前置程序。即债务人必

须在申请前进行有关专业机构的财务咨询，这有利于债务人避免直接进入破产程
序。另外，债务人也需通过经济能力测试，证明你的收入低于所在州家庭的平均
收入，进而确定哪些债务人有资格申请破产清算程序，哪些债务人必须申请重整
程序。

以法典化对破产法进行立法的优势在于，一方面，可以对个人与企业破产进
行统一协调的修法，减少对企业破产和个人破产分别立法时的重复性工作，节省

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