Page 146 - 股权转让法律实证研究

股权转让法律实证研究
An Empirical Study on the Law of Equity Transfer

的认定主要有两个特征：一方面，在订立合同之时，作为决定合同后果的事件结
果是不确定的，具有偶发性；另一方面，双方均有可能遭受损失或获得利益，且
不受等价有偿原则的限制。射幸合同的法律效果在缔约时不能确定，而且在缔约

后完全因偶然的事情而决定。可见，射幸合同要求的触发条件是不为人力所能预
见的，例如彩票的中奖、投保事故的发生等等。射幸合同中缔约双方交易的是“机
会”，通过购买“机会”一方可能获得超过对价的收益，具有投机性。据此，国
内有不少学者认为对赌协议是一种射幸合同。三是保证合同。该说认为对赌协议

是对投资基金的出资的一种担保，即通过业绩补偿使得投资基金取得盈利保证，
因此对赌协议应该被视为保证合同。
但第一，对赌协议不是期权合约，因为对赌协议不需要事先支付类似期权费

似的权利金，且对赌协议是投资者与控股股东或投资者与管理层之间的协议安排，
而股票期权是公司与自身管理层之间的协议。更关键的是，不同于期权合约中的
双方是凭借对未来价格涨跌的判断而获取利益，对赌协议中的双方都希望被投资
企业经营顺利，从而使得双方都获得超额利润。第二，对赌协议不是射幸合同，
因为对赌协议不能满足射幸合同所要求的“偶发性”，且对赌协议是投融资双方

基于合理判断和契约自由，在平等自愿情况下签订的，体现了等价有偿的原则。
第三，对赌协议不是保证合同，理由其一是对赌协议没有可以被从属的主债权，
根据民法原理，担保只存在于债权债务关系之中；其二是保证合同涉及债权人和

债务人外第三人的义务，但对赌协议中只涉及投资方和融资方，并没有第三人的
存在，没有担保人；其三是对管理层的激励也不存在担保，私募股权基金中的投
资者并不保证管理层一定可以获得这笔好处，而是只有满足既定条件后才可以获
得相应的对价。
实际上，对赌协议应该属于附条件生效的合同。附条件合同是指当事人在合

同中特别约定以未来不确定发生的客观事实作为条件，根据条件的成就与否决定
合同生效或失效。此类合同中所约定的条件必须满足以下特征：其一，必须是将
来发生的事实；其二，必须是不确定的客观事实；其三，非法定，当事人可以任

意选择具体事项；其四，必须合法。从以下几个方面可以看出，对赌协议的本质
就是附条件生效的合同：首先，对赌协议约定的诸如营业收入、上市时间、人才
引进等条件，当下无法确定其将来结果，属于未来发生的客观事实，且在签署时
无法确定；其次，对赌协议中约定的条件是双方和议的结果，体现了契约自由精

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