Page 69 - 股权转让法律实证研究

第一章 股权转让法律政策

4. 对赌协议中的股权回购是否为附条件的约定
关于对赌协议中的股权回购，实务中存在着附条件的约定和无条件的约定两
种观点。在对赌协议中，对股份回购协议的规定，其规定的前提是未来的事实，

而非目前已存在或无法预料的事实；如果属于无条件的约定，那么该条款并不会
导致对赌协议无效，也不会导致合同无效。因此，对赌协议中关于股权回购的条
款只要是将来会发生事实，就不应当认定为附条件的约定。此外，附条件是指双
方当事人对某种法律事实作出假设时所作出的一种法律判断。根据我国原《民法

总则》第 1 ５５条、《合同法》第 11 ０条和《公司法》第 3 ５条可知，附条件
是指以将来可能发生的事实作为合同成立要件之一。
5. 关于股权回购的约定是否损害国家利益、社会公共利益

《公司法》第４3 条规定：“股东大会决定修改公司章程，增加或者减少公
司的注册资本，关于公司合并、分立、解散或者改变公司的形式，需有超过 2/3
的投票率才能通过。”在实际操作过程中，如果股东与目标公司就对赌协议进行
了协商并签署了相关文件，这代表着他们同意了对赌的内容。也表明其愿意对相
关事项进行约定。此时，由于该股权回购的约定已经被合同双方所认可，故该约

定并不违反国家利益和社会公共利益。如果对赌协议中关于股权回购的约定违反
了《公司法》的强制性规定，则属于无效条款。此时，无论是目标公司还是股东，
可以向人民法院提起诉讼请求，法院均认定该约定无效，而不是进行司法程序上

的审判。
（三）对赌协议的履行及法律后果
对于对赌协议的履行，实践中主要有两种形式：一是股权的回购。如果目标
企业的绩效不符合协议的要求，投资人可以请求对方以协议的价格收购其所持股
份；如果目标企业没有达到协议的绩效指标，则投资方可以要求目标企业以协议

的价格对其进行赔偿。二是对其进行赔偿。在目标企业未能达到预期业绩的情况
下，投资人有权要求目标企业以预期的价格对其进行补偿。而这两种形式，在法
律后果上是存在明显区别的。《九民纪要》第５０条中有一个非常清晰的表述：

“在没有其他无效情形的情况下，投资人与目标公司签订的对赌合同应当被认为
是有效的；如果有不合法的情形，则应确认其不合法；如果该交易是合法的，那
么，该交易的各方都应该根据交易的内容来完成交易。如果目标公司没有履行减
资手续，则被人民法院拒绝其诉讼请求。”根据以上的规定可以看到，法院在审

·61·