Page 20 - 法律理论与应用实践分析

法律理论与应用实践分析
Analysis of Legal Theory and Applied Practice

承五编。其中前三编由日本法学家松冈义正起草，完全罔顾中国传统，进行了
全盘西化，后两编以“守成”为核心意旨，由修订法律馆和礼学馆进行起草，
却几乎不加改造地照搬礼教与律例，沿袭了过多封建宗族家法。二元化的价值
结构直接造成了中西方法律文化的抵牾，使国人在较长时间内承受了法律移植
的“排异反应”。

鉴于《大清民律草案》所存在的问题，中华民国在立法过程中混合继受了
外国民法，开始在一定意义上传承中华优秀的传统文化。如《民律草案》对所有
权进行了限制，对“典权”制度、婚姻习俗及家庭法规则进行采纳，《中华民国

民法》在移植先进民法文化的同时，也将具有浓厚本土性质的亲属编和继承编融
入了现代民法文化，如吸收男女平等思想，用夫妻财产制代替传统的家产制，实
现了中华传统文化与现代民法的初步联结。但其缺点在于民国民法对传统法仍以
改造为主，传承较少，据相关学者统计，民国民法的 1225 个条文中有 95% 都继
受于西方法律，而其余 5% 的条文还有一部分其实形似传统法，实为继受法，因

此此次立法虽有进步却仍有很大不足。
中华人民共和国成立后，我国又开展了五次民法典编纂工作。1954 年在借
鉴《苏联民法典》的立法模式下开启第一次编纂并形成了《民法典草案》，又一

次脱离本土化的全盘照搬宣告了本次起草以失败告终；1962 年开启了第二次编
纂，其在“阶级斗争为纲”的社会背景下，完全摒弃现代民法创建了总则编、财
产的所有编和财产的流转编三编，后因“文化大革命”再次以失败告终，在前两
次的编纂中传统文化与现代民法愈加脱离。1979 年开启了第三次《民法典》的
起草，其广泛吸收各国先进民法思想，结合国情建立了八编制的《民法典草案》。

此次编纂虽未成功，但该草案将现代民法文化与中国传统文化相融合，为之后诸
多单行法所借鉴。2001 年我国开启第四次《民法典》起草，因学界争议较大，
全国人大常委会仍采取了制定民事单行法的立法政策。此时我国的立法内容与技

术已趋于完善，能够对现代民法进行改造使之与我国的本土法律文化相契合。
2015 年我国正式开启了第五次《民法典》编纂工作，于 2020 年正式通过了《中
华人民共和国民法典》。不可否认我国《民法典》吸收借鉴了西方先进法律文化
思想，但较于历次失败经验教训，其最大的成功之处在于对传统法的传承与发展，
诚如习近平总书记所言：“民法典系统整合了新中国成立 70 多年来长期实践形

成的民事法律规范，汲取了中华民族 5000 多年优秀法律文化。”正因结合了社

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