Page 17 - 企业破产的若干法律问题研究

第一章 企业破产相关概述

不宜并列适用的困境。这样的破产原因听起来似乎两全其美，但这样的破产原因
在理论上说不通，在实务操作上也有问题。可见新破产法第二条规定的破产原因
从该法一出台就成为其一块难解的伤疤。下面仅从理论上分析其不足和问题，实
务上的问题放到后面专门进行论述。

首先，将“不能清偿”与“资不抵债”并列规定作为破产原因，有违世界各
国的通行做法，也有悖于破产法学的基础理论。在破产法学的基础理论上，不能
清偿到期债务和资不抵债之间的关系体现在两个方面。第一，不能清偿是债务人
破产的一般原因，而资不抵债则是不能清偿的一种形式上的推定。即当债务人不

能清偿到期债务时，其资产一般不足以清偿全部债务。据此，当债务人出现形式
上的资不抵债时即可推定其不能清偿到期债务。既然是一种推定，那么该推定便
有被推翻的可能性。因为资不抵债考察的仅仅是债务人的资产和负债之间的关系，
而不关注债务人的信用、实力等因素。实务中，当债务人出现资不抵债却仍然可

以依靠自己的信用和实力等因素进行融资并能够清偿到期债务时，其可以抗辩上
述不能清偿的推定。两者并行规定作为一个破产原因会造成破产原因在法律适用
上的不一致。第二，不能清偿是债务人破产的一般原因，资不抵债是特殊情形下
的债务人破产的原因。基于一般和与特殊的逻辑关系，不能清偿和资不抵债也不

能并存，而是应当分别适用不同的情形。
其次，将“不能清偿”与“明显缺乏清偿能力”并列规定作为破产原因，
让人不甚明了两者到底是一种什么样的逻辑关系。因为如果根据旧的司法解释即
2002 年最高人民法院《关于宙理企业破产案件若干问题的规定》第三十一条的

规定：“不能清偿到期债务是指：债务的履行期限已届满；债务人明显缺乏清偿
债务的能力”，“明显缺乏清偿能力”本就是“不能清偿”的内在因素和应有之
义，新破产法第二条将“不能清偿到期债务”与“明显缺乏清偿能力”并列作为
破产原因加以规定，既违反的整体和部分不能并存的逻辑关系，也有悖于立法技

术的要求。即使新的破产立法的背景下，由于“明显缺乏清偿能力”是一个破产
法理论未曾使用过的模糊概念，两者的适用关系仍不甚明确。
最后，新《企业破产法》中的两个破产原因“不能清偿到期债务，并且资产
不足以清偿全部债务”和“不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力”到底是

一种什么样的逻辑关系也不甚明了，因为“不能清偿到期债务，并且明显缺乏清
偿能力”在现有的破产法律制度下实际上指的还是“不能清偿”（如前所述，根

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