Page 59 - 企业破产的若干法律问题研究

第二章 破产管理人制度研究

别有：特殊机构说、破产企业法定代表人说、清算法人机关说、双重地位说、破
产财团代表说。结合以上学说，中国破产管理人的法律地位的定性应是：破产管
理人是对破产财产进行管理、清算事务的相对独立和中立的负有法定职权和职责
的特殊专业机构。

（一）国外理论界对破产管理人法律地位的几种学说
1. 代理说
该说认为，破产管理人是代理人，以债权人或破产人的名义在破产程序中行
使权利和履行职责。根据民法关于代理制度的基本原理，代理人是在法律规定或

被代理人授权的范围内以被代理人的名义从事法律行为，由此产生的法律后果由
被代理人承担。因此，代理人的权限是只能小于或者等于被代理人的权限。但是，
根据新破产法的规定，破产管理人是破产程序中的当事人，能够以自己的名义进
行活动。并且在破产程序中，破产人的经营能力受到很大限制，相反，破产管理

人却可以依法对破产财产进行管理、评估、作价或处分，显然，破产管理人的权
限是远远大于破产人的。对此，代理说不能做出合理解释。有学者还认为，该说
源自破产程序的自力救济主义，它的主要根据是，认为破产程序的性质本质上是
非诉程序，属于清偿关系，重在破产人与债权人之间的私人清偿关系：

第一，破产程序是一种通常的民事程序，本质上是非诉讼范畴。因此，管理
人就不可能带有任何公权色彩，而只能属于司私法范畴，由此形成的法律关系属
于清偿关系，无异于一般的民事代理关系，至于究竟代理何方，则依其利益归属
而定。

第二，管理人在破产程序中为诉讼行为或非诉讼行为，其后果均实际地归属
于破产人一方，这种现象更贴近民法上的代理关系，因而管理人无疑属于代理人
的范畴。将民法中的代理人理论引入管理人之中，认为管理人实质上是代表被代
理人利益，以被代理人名义参加破产事务的代理人。

2. 职务说
该学说最早源自 1892 年 3 月 30 日德国帝国法院民事判例集中所载的一则判
例，是破产程序公力救济主义的产物。该说认为，破产程序在法律上为全体债权
人对破产人所进行的强制执行程序，重视国家强制执行机关对破产人与债权人之

间的公法关系，因而管理人类似于执行机关的公务员，其行为是一种公务行为。
它是与代理说相对立的一种理论学说。该说产生于破产程序“公力救济主义”的

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