Page 63 - 企业破产的若干法律问题研究

第二章 破产管理人制度研究

托或其他义务而遭受任何损失的，法院可命令受托人偿还、恢复或者返还金钱或
其他财产，或者根据具体情况，赔偿关于过失或违法信托义务或其他义务造成损
失金额。
（二）破产管理人民事赔偿责任的主观要件

至于破产管理人承担民事赔偿责任的主观要件是什么？各国一般都要求破产
管理人要有主观上的过错，即必须是因为故意或过失造成破产财产损失时，才应
当承担相应的民事赔偿责任。例如，日本和德国破产法规定，破产管理人承担责
任的前提是“疏忽”或“过失”违背法定义务。至于如何认定破产管理人具有主

观上的过错，一般以破产管理人行为明显地违反了法定义务为判断标准，即采用
过错客观标准，以客观行为的违法性来断定主观过错存在。中国《企业破产法》
第 130 条虽然没有明确规定破产管理人承担民事责任的主观状态，但是基于其明
显的违反勤勉和忠实法定义务行为，可以推定其具有主观过错。

（三）破产管理人民事责任的性质
1. 是合同责任还是侵权责任
以赔偿损害为内容之债，有侵权之债与合同之债之分：违反约定义务承担违
约责任，违反法定义务承担的是侵权责任。合同责任与侵权责任追求的目标并不

一致，合同法强调补偿性，守约方有权享有合同带来的利益，侵权法侧重惩罚性，
受害方有权要求恢复原状和赔偿损失。
破产管理人适用合同责任还是侵权责任将导致不同的法律后果，破产管理人
的民事责任应为侵权责任。第一，合同相对性理论无法解释破产管理人对合同以

外的第三人造成损害的赔偿责任。如果破产管理人对第三人不承担民事责任有违
法律的公正，不利于保护第三人的合法权益。如果将合同范围任意扩大，难免有
造成合同责任与侵权责任之间界限模糊不清，甚至完全消失的风险。第二，专业
人士对承担的注意义务和忠实义务是法律规定的义务，该义务的存在独立于专业

人士与其委托人订立的合同，是法律直接规定的义务，因此如果专业人士违反了
此种义务并导致其委托人遭受损失，专业人士应当对其委托人承担侵权责任。第
三，由于破产管理人是破产财团的法定代表人，一般不与债权人或债务人产生合
同关系。只有在破产程序中通过与其签订专业服务合同，才可以基于合同关系追

究破产管理人的合同责任，如果无合同关系则会导致无法追究破产管理人责任的
局面。第四，在破产程序中，破产管理人须站在客观公正的立场处理破产事务，

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