Page 57 - 商业外观之多重法律保护问题研究

第三章 商业外观现有多重法律保护的不足

（一）注册商标的保护
一般学者认为，《商标法》和《反不正当竞争法》对于假冒注册商标
的规定属于特别法与一般法的关系。商标法属于特别法，反不正当竞争法

属于一般法。商标法和反不正当竞争法对商标权益有平行保护学说，此外
还有补充说与并列说等学说。中国现行立法是不完美的，不同法律法规之
间不可避免地会出现重复与交叉。

商标侵权案例中将 A 企业混淆为 B 企业、将 A 企业的 a 商品或服务
来源误认为 B 企业的 b 商品或服务来源的认知不在少数。不能认定为商标
侵权的是经营者将个人或法人的姓名、名称、称号作为商标注册的情形，
可以依据反法第 5 条第 3 项进行处理。经中央部委商务部认可的 1128 位
经典流传、盛誉芳载的中华老字号企业中：84% 的企业在 2019 年处于盈

利状态，年营业收入 5000 万以上的占比近 50%。东来顺、同仁堂、便宜
坊既需传承与保护，也需要对商标的杂支进行规置。《商标法》第 57 条
规定了各种侵犯注册商标专用权的行为，其中第一、二项可以归纳为假冒

他人注册商标行为，在市场经济竞争中为消费者等相关公众所熟知的商标
直接侵权行为。假冒注册商标是反法第 5 条规定的混淆行为，是保护商标
与规制不正当竞争行为积极冲突的连接条款。该行为混淆了产品或服务的
来源，这是商标法与反不正当竞争法最主要的交叉重叠领域，涉及商标法
与反不正当竞争法的适用选择。

根据尼斯分类表第 43 类 430027 项“餐厅”，有关于深圳市和内蒙古
周一品小肥羊餐饮与小肥羊餐饮侵害商标权及不正当竞争纠纷上诉案、陕
西西安市小肥羊烤肉馆和小肥羊实业诉商评委商标确权行政诉讼纠纷案，

“小肥羊”并非通用名称，但作为民族企业其商标在先使用、经久使用、
商标核准注册上存在分歧，不正当竞争的假冒他人的注册商标、擅自使用
他人的企业名称。依据《商标法》第 57 条、59 条、63 条进行裁判。
深圳市周一品小肥羊餐饮连锁管理有限公司与内蒙古小肥羊餐饮连锁
a
有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷上诉案， 周一品公司的先用权主

a 参见广东省高级人民法院（2014）粤高法民三终字第 27 号民事判决书。

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