Page 48 - 商标法解析：保护品牌价值的法律视角

Trademark Law Analysis: A Legal Perspective on Protecting Brand Value
商标法解析：保护品牌价值的法律视角

门申请注册并获得核准的人可以取得商标权。中国《商标法》在商标取得上采用
注册取得原则，并辅以先申请原则。《商标法》第 31 条规定：“两个或者两个
以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标

申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告
使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”
注册取得原则由于建立了商标公示制度，使围绕着商标的使用所形成的法益，
具有足以由外部可辨认的表征，并使法律关系透明化，因而可以较好地克服使用

取得原则的弊端。在商标权转让、许可使用或设定质押时，商标注册的公示效力
也有利于交易的进行，能够更好地实现商标的交换价值。但注册取得原则也有其
难以克服的弊端：
第一，注册取得原则不符合商标的本质。商标是标示、区分商品来源的符号，

只有经过实际使用的商标才能发挥区分商品来源的作用。脱离了商品的“商标”
和未经使用的注册“商标”不可能产生商誉，此类商标仅有“商标”之名，绝无
商标之实。那种只是作为商标注册，事实上未使用过的，不应算作是商标，更谈
不上商标权。注册人享有的应当是将申请的标记与商品或服务拿到市场上，并排

除了其他人再做同样的联系的可能之权利。这种权利不是实体意义的商标权。实
体商标权是由实际使用产生，而非注册产生。注册只是一种行政手续，而非市场
行为。因此，纯粹的注册制度可能割裂商标与其价值来源之间的联系。
第二，注册取得原则造成“商标抢注”频发、“商标掮客”丛生、注而不用

的“垃圾”商标涌现的现象。注册取得原则不要求商标注册人实际使用商标，也
不要求其具备使用商标的意图，一些人注册商标并不为了在经营中使用，以使消
费者通过商标知道商品来源于自己，而是为了抢先注册他人在先使用的未注册商
标，再以高价转让给真正的商标使用者。由于商标注册后即产生商标权，注册人

即使未经使用也可通过交易获利，一些人注册商标的初始目的就在于囤积商标、
待价而沽，造成了大量行政资源的浪费。
（三）使用取得原则与注册取得原则的融合
使用取得原则与注册取得原则均有难以避免的缺陷。为最大限度发挥二者的

优点，克服二者的缺陷，各国在不同程度上将两种模式加以融合，兼顾使用与注
册在商标确权中的作用。具体来说，分为以下两种情形：
第一，采纳使用取得原则的国家，强化注册的效力。1905 年，美国商标法

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