Page 49 - 商标法解析：保护品牌价值的法律视角

第二章 商标与商标专用权

引入商标注册制度，规定在州际商务中实际使用的商标可以进行联邦注册。1988
年，美国国会对《兰哈姆法》进行了修改，一方面规定具有真诚使用商标意图的
潜在权利人可以申请商标注册；另一方面明确了注册证书的证据属性。对于已经

实际使用的商标来说，经营者本身就享有商标权，联邦注册与商标权的取得无关。
对于意图使用商标来说，经营者提出的注册申请后获得的只是“允许通知”，只
有在实际使用之后，申请人才能获得商标注册证书。虽然商标的实际使用一直是
商标权取得的唯一依据，但商标注册可以强化商标权的效力，这体现在以下三个

方面：首先，商标在主簿上的注册对于商标权的归属具有公示的作用和证据的属
性。一旦商标在主簿上的注册满 5 年，商标注册者便享有无可争议的权利。其次，
未经注册的商标虽然能够产生商标权，但权利范围以商标权人商业活动的地域范
围为限，而经过联邦注册的商标，其权利范围辐射至全美。最后，经营者基于使

用意图在注册申请获得“允许通知”后，经实际使用即可获准注册。此时，注册
日期并非实际注册日而是回溯至注册申请日。这样即使有人在申请日到注册日这
段时间内先于申请人使用该商标，申请人依然可以主张优先权。如此规定一方面
有利于申请人，进而鼓励商标的注册；另一方面对于在先使用人也并非不公。理

由在于，申请人基于使用意图提出注册申请之后，他人就可以通过检索发现该商
标。这样，在先使用人使用该商标即使并非出于恶意，也存在检索不周的过失，
理应承担不利后果。
第二，采纳注册取得原则的国家，强化使用的义务。例如，德国商标法原来

只承认注册取得原则，但法院在司法实践中逐渐认可经过实际使用的商标也可以
取得商标权。1934 年德国商标法正式承认使用取得原则，经营者经过实际使用，
使社会公众能够将商标与使用者相联系的，就可以取得商标权。因此，在德国法
上，使用取得和注册取得具有同等效力，二者都可以产生商标权。

中国《商标法》虽然历来遵循商标注册取得原则，但商标使用在商标法中的
地位一直在不断强化，主要体现在两个方面：第一，对于有一定影响的未注册商
标给予相应的保护。例如，在商标注册申请程序中，根据中国《商标法》第 9 条
和第 32 条的规定，商标注册申请不得与他人在先取得的合法权利相冲突，不得

以不正当手段抢注他人在先使用的未注册商标。这里的“他人在先取得的合法权
利”包括未注册驰名商标和在先使用的并有一定影响的未注册商标。再如，在商
标异议程序中，根据《商标法》第 33 条，在先权利人、利害关系人认为初步审

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