Page 61 - 新时代行政法理论与应用实践

第二章 行政许可体系

程序创设行政许可的行为，它实质上是立法行为。“行政许可的设定是建构行政
许可制度的关键一环”，因此我国《行政许可法》在制定时，对行政许可设定权
的配置比较严格，从而在源头上限制行政许可的设定，规范行政权力。然而现有

的制度却难以有效规范行政许可设定权，从 2004 年南京知识律师事务所诉商标
局案到 2011 年甘肃省质监局通过发布《甘肃省生产加工食品小作坊加工许可管
理暂行办法》设定“加工食品许可”，都在表明：行政许可设定制度亟需完善。
（一）公众参与的基本认知

公众参与，又可称为公民参与、公共参与、行政参与。关于公众参与的研究
日益为学界所重视，在我国行政法学中占据重要地位，公众参与已成为我国新行
政法理论范式的重要组成部分。对公众参与的理解，行政法学者一般从三个角度

上展开：一则从权利的角度出发，认为行政参与权是公民参与国家、经济、社会
事务这一宪法权利在行政过程的自然衍生，是行政过程中当事人所具有的一项不
可剥夺的权利。“行政程序参与权是指行政相对人为了维护其自身合法权益而参
与到行政程序过程中，就涉及的事实和法律问题阐述自己的主张，从而影响行政
主体做出有利于自己的行政决定的一项权利。”二则基于行政法基本原则意义，

主张公众参与是现代行政法的基本原则，“参与原则应该是现代行政程序价值最
本质的反映”，“参与应该被内化为高于一般原则的理念”。三则从行政法制模
式的角度分析，认为参与式行政是现代行政发展必然趋势。参与式行政旨在通过

引导公众参与行政过程，促进公众与政府间的信息共享，从而实现公众与政府的
互动协商，进而实现行政过程的民意渗透，行政过程也因此而合法正当，行政管
理也因此变得有效。无论是从哪个层次上去理解公众参与，都在强调一点，公民
参与是现代行政法发展的必然选择，对于促进行政目标的实现，平衡公共利益与
个人利益、私人之间利益具有重要意义。“公众参与已经成为现代公共行政发展

的世界性趋势”。
（二）我国行政许可设定的公众参与制度的现状
1. 我国行政许可设定的公众参与制度规定

目前，我国公众参与制度在一定程度上建立起来。《立法法》第五十八条规
定：“行政法规在起草过程中，应当广泛听取有关机关、组织和公民的意见，听
取意见可以采取座谈会、论证会、听证会等多种形式。”《行政法规制定程序条
例》第二十二条规定：“行政法规送审稿直接涉及公民法人或者其他组织的切身

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